双钱集团8年亏10亿 中国企业外资并购法律风险不断

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锋利的工具很管用。

2008年金融危机后，在2009年政府强有力的刺激计划下，中国的经济增长率在世界上独一无二。对于许多快速成长的中国企业来说，公司的持续发展无疑是最重要的目标之一。即使对许多大型国有企业来说，仍然迫切需要提高其市场竞争力。

对此，国务院国有资产管理委员会主任李荣融1月初在北京大学第11届光华新年论坛上表示，国有企业需要进一步加强调整和重组，以提高国有企业的配置效率。这不是SASAC第一次强调加强中央企业的并购。2009年底，SASAC还提出今后加大国有企业并购的力度和进度，促进企业健康快速发展。

毫无疑问，并购几乎已经成为企业发展和迈上新台阶的唯一途径。然而，近年来，许多并购失败的案例很多，尤其是外资并购中国企业时，由于国内企业缺乏法律风险，问题频频出现。

世界上最具影响力的轮胎公司米其林集团(Michelin Group)和中国最大的轮胎公司上海轮胎橡胶有限公司(现为双钱集团)最近震惊地获悉，“合资时间8年，亏损10亿元。”这一结果与当年两家合资企业“强强联合”所描绘的“双赢”预期大相径庭。然而，冷静思考后不难发现，“米其林式亏损”只揭示了中国企业的对外投资。

对并购的热情日益高涨

根据零点二宝研究中心对中国M&A市场的最新研究，2009年，由于国内产业结构调整和中国企业海外M&A的双重因素，中国M&A市场完成了294笔M&A交易，披露的235笔M&A交易总价达到331.47亿美元。其中，中国企业完成海外并购38起，同比增长26.7%；披露交易总额达到160.99亿美元，同比增长90.1%。

据零点2po的研究报告显示，2009年国内经济的快速复苏、固定资产的高投资和居民的巨大消费潜力都提高了企业对未来的预期，而日益完善的M&A交易政策进一步提升了企业对外拓展M&A的热情。当以大型国有企业为主体的中国企业在海外市场开展大规模的M&A活动时，过去受危机影响的外资企业对国内企业疯狂M&A的热情也急剧下降。然而，对于刚进入M&A国际市场的中国企业来说，无论是出海还是引进，都存在不可忽视的法律风险。

事实上，自20世纪80年代以来，企业并购开始经历战略变革。80年代的并购主要是为了降低和分散经营风险，而90年代的并购主要是为了扩大企业规模和实现一体化经营。进入21世纪后，并购主要是基于提高核心竞争优势的战略性并购。

这种M&A的特点是以市场为导向，注重高新技术，旨在提高竞争力，并结合强大的企业。它不仅加剧了资源向优势企业的集中，而且进一步推动了全球产业结构的调整和升级，改变了国际投资方式。因此，近年来，外资大举进入中国收购国内企业的情况屡见不鲜，而跨国巨头收购国内行业龙头企业不仅是一例，也是国际M&A和重组的新趋势。M&A的利器是溢价收购。

2005年，徐工机械(000425)代表凯雷向徐工技术公司发出了投标报价。非流通股价格为每股2.24元，流通股价格为每股3.11元。当时(2005年底)，徐工科技的每股净资产只有1.95元；同年，新加坡磐石基金收购华夏银行股份2.89亿股(600015)，每股收购价格为3.50元，比净资产高50%。

在与莱钢集团签署协议时，全球第二大钢铁巨头安赛乐以每股5.888元的价格收购了莱钢集团持有的38.41%的莱钢股份(600102)，超过了协议签署当日的二级市场价格。如果考虑到对价支付，阿塞洛的收购成本远远高于流通股的价格。

中国企业品牌经常被传承或隐藏在雪中

外资企业花这么高的价格收购中国企业有两个原因:第一，随着中国经济的增长，许多立足于中国国内需求市场的本土企业迅速成长，并发展了销售网络。外国公司可以以很低的价格迅速占领中国的内需市场；第二，随着中国金融市场的逐步开放，外国企业很容易通过股票市场实施对中国企业的并购。

事实上，随着并购活动日益升温，中国28个行业中有20多个被外资所主导。

值得注意的是，在外资并购过程中，不利于中国品牌保护的法律风险非常突出。活力28、熊猫、扬子、香雪海等知名品牌。曾经为中国人所熟悉的中国，已经逐渐被外资悄悄地“打入冷宫”。外方通过各种方式稀释中国商标和品牌，如通过获得控股权做出不利于中国品牌的决策；控制销售渠道和推广环节，推出自己的品牌，搁置中国品牌；购买使用中国品牌控制中国品牌的权利；虽然中国品牌被保留，但许多条件限制了它的使用等等。

自20世纪90年代以来，外国投资者收购的民族品牌不计其数。许多民族品牌在被外资收购后已被遗忘，而外国品牌则借机侵蚀市场份额；如果他们没有消失，许多市场份额已经缩水，他们不再勇敢。

以达能为例。达能收购的乐百氏和汇源果汁的部分股份，以及蒙牛和光明相继收购的股份，实际上是中国的行业领导者。然而，外资进入后，乐百氏品牌已基本退出市场。几乎同样的命运是，欧莱雅获得了小护士的品牌。自2003年以来，小护士几乎已经消失在市场上，欧莱雅的新品牌卡尼已经取代了他们。

同样，拥有62年历史和“上海著名商标”的独立轮胎品牌——双千股份有限公司(600623)旗下的汽车轮胎品牌“汇力”，在合资后被米其林纳入其多品牌战略发展体系。经过有效的市场定位和推广，“汇力”的品牌价值有涨有跌，被“冷藏”的风险似乎无忧，但有了合资企业，所谓“特殊品牌”就是指除米其林以外的其他人，包括品牌所有者双钱股份在内，都无权使用，双钱股份只能获得部分商标使用费和服务费。

决策公平性逐渐丧失

显然，“汇力”品牌不仅面临着“传承”的命运，还担心“传承”后的本土品牌可能会完全“藏在雪中”。

据统计，在合资企业中，中外双方的股份比例从最早的75: 25变为60: 40或50: 50，现在已变为20: 80和10: 90。拥有控股权的外国公司有权做出商业决策，比如米其林在合资企业中的控股地位。2001年，米其林投入70%的资金和技术，成立了上海米其林惠利有限公司(以下简称“上海米其林惠利”)。目前smwt的股东结构为米其林、双钱和上海闵行联合发展有限公司(持股比例为70: 28.5: 1.5)。

智威律师认为，外资控股的安排是外资公司进退两难的选择。进入，有机会实现独资；撤资将有助于外资充分了解和控制企业，也将有利于并购。就中方而言，合资公司的品牌开发、技术R&D和使用、产品销售和关联交易都受到外方的限制。

外方经常通过各种手段使合资企业处于亏损或微利状态，直到中方无法承受长期亏损的压力而不得不退出。中国退出后，合资企业凭借其完整成熟的管理体系和廉价劳动力的优势，迅速扭亏为盈，实现了高额利润。

在支付了重组的企业资产、市场份额、品牌价值、专利技术、人力和财务成本后，中国挣扎了几年亏损，最终不得不转移股权，这严重影响了其品牌和市场竞争地位。这是外资并购中股权安排法律风险爆发的表现。

设计的损失结局

智威律师的相关人士告诉记者，在上述并购过程中，合资企业往往表现出外资控股-亏损-外资独资的显著特征。在此过程中，中国企业将面临股权稀释、巨额亏损以及最终退出合资企业的法律风险。

Smwt似乎无法幸免。双钱股份有限公司2008年的年报显示，smwt自8年前成立以来，累计亏损8.72亿元。截至2009年第一季度末，smwt亏损超过10亿元。据市场消息，合资公司多年来持续亏损，米其林上海曾要求增资至20亿元。然而，由于双钱股份不能同时投资，合资公司的股份被被动稀释，最终他们不知所措，决定转让股份。

在这方面，有人认为“smwt的连续亏损可能是由外方的意图造成的”，但这种说法并不是空点，因为自2002年以来，公司一直处于增长过程中，营业额增长了98%，年增长率达到12%。虽然“故意亏损”的说法没有事实依据，但从最终结果来看，中国企业仍未能逃脱承担亏损并最终退出合资企业的法律风险。

对此，智威律师事务所相关人士在接受记者采访时表示，中国企业在积极应对跨国公司战略性并购时应注意以下三点:一是确立明确的产业发展战略。在服从战略利益的前提下考虑企业的商业利益，避免牺牲战略利益和长远利益来换取眼前利益。

第二，积极推进互利共赢的开放战略。我们不能再搞“一厢情愿”式的吸引投资，更不用说牺牲我们的自主权来换取合作了。只有在合资合作中保持独立和自我发展，我们才能实现长期的双赢合作。

第三，正确把握当前国际资本流动的趋势和特点，积极稳妥地推动外资并购的发展。“要进一步创造有利于M&A外商投资的环境，努力把M&A投资打造成吸引外商投资的新的增长点。加强对外资并购的引导，规范外资并购的发展。”上面提到的人说。

无论如何，在外资并购中，中外企业总是处于一个博弈过程中。中国企业不仅面临着技术研发的约束、供应链管理和销售渠道管理的控制、公司治理结构的失衡、员工利益的损害、税收筹划不当等问题。，但也面临许多法律风险，如外汇管理。在并购热潮升温之际，中国企业必须谨慎对待上述法律风险，因为只有在维护自身权益的基础上，才能实现双赢和可持续发展。